接续上篇文章《企业债权追收攻略(上)》,本文将介绍债权人能够运用哪些法律手段和诉讼策略来防止债务人隐匿或转移财产、增加偿债主体、恢复公司债务人的责任财产,最终提升债权的清偿率。
一、提起诉讼或仲裁并申请财产保全
债权人有权就到期债权提起诉讼或仲裁,仲裁的前提是与债务人间约定了有效的仲裁条款。诉讼或仲裁请求中,可以将担保人、保证人、未全面履行出资义务的股东等列为共同被告一同追偿,增加偿债主体,提升债权清偿率。通过诉讼或仲裁取得确认债权的生效法律文书,作为进入执行程序和司法处置债务人财产的依据。
在提起诉讼或仲裁的同时,财产保全是人民法院对当事人财产或争议标的物采取限制其处分的保护措施,债权人申请并成功保全财产的,能够有效避免债务人隐匿或转移财产,以防遭受更大损失。申请诉讼财产保全的,法院需要对提交的相关材料进行审查,需要注意:首先,申请人必须有相应的担保,可以采取提供保证金、自有房屋担保或责任保险的方式;其次,申请人必须递交有相关权属证明的明确具体的财产线索。
在债务的形成和履行过程中,债权人有必要注意收集和保存债务人的财产线索,在发生纠纷后限制其财产处分。常见的财产线索通常有:银行账户、车辆、房屋、股权、应收账款或微信、支付宝账户等。债权人还可以委托律师向法院申请律师调查令,到相应单位调取债务人的相关财产线索。除了上述几种常见的财产类型之外,被申请人与他人共有的财产、未经权属登记的车辆房屋、对第三人的到期债权、尚未发放的拆迁安置补偿款等等,原则上均可以受理作为保全申请的对象。但实务中部分法院会结合考虑保全的必要性和紧迫性,拒绝可能权属不清的申请事项。
如确实无法提供具体线索,申请保全人还可以向法院书面申请通过网络执行查控系统查询被保全人的财产,但原则上限于已生效法律文书的执行查控,实践中大部分法院不会准许诉讼财产保全阶段查控财产,只有部分法院(如江苏、广西的一些法院)可以实行。
二、提起股东损害公司债权人利益责任之诉
当债务人是公司主体时,债权人可以从公司股东的角度切入,调查是否存在可以公司股东损害债权人利益的情形,并要求公司股东对公司承担相应的责任,恢复公司的责任财产以保障债权的实现。如果是公司与股东或其他关联主体存在混同的,还可以适用人格否认制度增加偿债主体。
1. 利用人格否认制度刺破公司面纱
若债务人股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,通过侵占或挪用公司资产、利用关联交易掏空公司资产等方式逃避债务,严重损害公司债权人利益的,债权人可要求股东对债务人的债务承担连带责任。而在新《公司法》施行后,债务人股东利用其控制的两个以上公司实施滥用权利损害债权人利益行为的,债权人可要求相关各公司均对债务人的债务承担连带责任。
如何认定法人人格混同?通常情况下,法人人格混同的认定表现为以下几个方面:财产混同、业务混同、人员混同和住所混同,最典型的是股东与公司之间财产混同,股东无偿使用公司资金和财产,或者股东与公司之间不区分账簿,公司财产登记在股东名下等。在诉讼或仲裁中,可以申请调查债务人的银行流水记录,排查是否存在上述情况。同时,还可以调查债务人与其他公司是否存在共用的银行账户、共用的管理人员或财务人员、共同的业务等,进一步佐证相关事实。
2. 存在出资瑕疵
新公司法规定了认缴资本制的股东出资责任加速到期制度,以及初始股东对于资本实缴的连带责任,提升了对于债权人的利益保护。公司债权人有权请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。另外值得注意的是,新公司法中规定了未完全履行出资义务即转让股权的原股东的相关责任,明确了新老股东的出资责任分配规则。
3.抽逃出资或违法减资
公司债权人有权请求法院认定股东抽逃出资或违法减资,股东应当恢复原状,向公司返还相应的资金并支付利息,如造成损失的,股东还应当承担损害赔偿责任。
股东抽逃出资的行为模式包括以下四种:1、制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;2、通过虚构债权债务关系将其出资转出;3、利用关联交易将出资转出;4、其他未经法定程序将出资抽回的行为。股东违法减资的情形,指的是公司违反公司法等有关规定,未遵循严格的法定程序进而减少注册资本的行为,如未由股东会表决通过减资决议、未编制资产负债表及财产清单、未通知债权人并公告等等。
4. 违法清算
公司股东未及时清算或怠于履行清算义务导致公司财产损失时,需在损失范围内对公司债务承担赔偿责任。公司债权人对于公司股东怠于履行清算义务或虚假清算导致公司财产减损以及解散后恶意处置公司财产等行为具有诉权。
债权人可以围绕以下行为模式展开调查取证,主要包括:1、清算义务人未在法定期限内成立清算组开始清算,导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失的;2、因清算义务人怠于履行及时启动清算程序以及保管等义务,导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算的,以及公司未经清算即办理注销登记,导致公司无法进行清算的等等。
债权追收过程中,往往还存在债务人恶意逃废债务的情形,债权人能够采取哪些措施和策略阻止这些行为?取得生效法律文书后,债权人如何在执行程序中争取尽快清偿?下篇文章将继续介绍债权追收攻略以供参考。